2025년 제62회 세무사 1차 시험 상법 61번

정답과 결론

정답은 ②이다. 전자적 방법으로 의결권을 행사할 수 있도록 한 회사는 발행주식총수 4분의 1 요건 없이 출석한 주주의 의결권의 과반수만으로 감사를 선임할 수 있으므로, 두 요건을 모두 갖추어야 한다고 한 설명은 틀리다.

출제 포인트

감사의 선임·임기·해임에 관한 기본 규정과, 감사 선임 결의에만 적용되는 특칙을 구별할 수 있는지를 묻는다. 주주총회 보통결의는 원칙적으로 출석 의결권의 과반수와 발행주식총수 4분의 1 이상이라는 두 요건을 함께 요구한다. 그런데 감사 선임에는 대주주의 의결권을 제한하는 이른바 3% 규칙이 적용되기 때문에 발행주식총수 기준 요건을 채우기 어려운 문제가 생긴다. 이를 완화하기 위해 전자투표를 도입한 회사에는 발행주식총수 요건을 빼 주는 특칙이 마련되었다. 이 특칙이 「해야 한다」가 아니라 「할 수 있다」로 되어 있다는 점, 그리고 무엇을 빼 주는지가 핵심이다. 지문의 비상장·자본금 10억원 이상 전제는 감사를 반드시 두어야 하는 회사, 상장회사 특례가 적용되지 않는 회사를 상정하기 위한 것이다.

선택지별 검토

① 옳다. 상법 제409조 제1항은 감사는 주주총회에서 선임한다고 정한다. 이사를 선임하는 기관과 같으며, 이사회가 감사를 뽑는 구조가 아니다. 감시를 받는 쪽이 감시하는 사람을 고르지 못하게 하려는 취지다.

② 틀리다. 상법 제409조 제3항은 회사가 상법 제368조의4 제1항에 따라 전자적 방법으로 의결권을 행사할 수 있도록 한 경우에는 상법 제368조 제1항에도 불구하고 출석한 주주의 의결권의 과반수로써 감사 선임을 결의할 수 있다고 정한다. 「제368조 제1항에도 불구하고」라는 문구가 바로 보통결의의 두 번째 요건, 즉 발행주식총수 4분의 1 이상을 떼어 내는 장치다. 선택지는 떼어 낸 요건을 다시 붙이고 「하여야 한다」는 의무로 바꾸었다. 옳게 고치면 「출석한 주주의 의결권의 과반수로써 선임을 결의할 수 있다」가 된다.

③ 옳다. 상법 제409조의2는 감사가 주주총회에서 감사의 해임에 관하여 의견을 진술할 수 있다고 정한다. 문언상 자기 자신의 해임에 한정하지 않고 「감사의 해임」 일반에 관하여 의견을 말할 수 있으며, 이는 감사의 독립성을 지키기 위한 권리다.

④ 옳다. 감사의 임기는 취임 후 3년 내의 최종 결산기에 관한 정기총회의 종결 시까지로 법정되어 있다. 이사의 임기가 3년을 초과하지 못한다는 상한 방식인 것과 달리, 감사의 임기는 기간이 법률로 고정되어 있어 정관으로 줄이거나 늘리지 못한다는 점이 대비된다.

⑤ 옳다. 상법 제385조 제1항 단서는 이사의 임기를 정한 경우에 정당한 이유 없이 임기 만료 전에 해임한 때에는 그 이사가 회사에 해임으로 인한 손해의 배상을 청구할 수 있다고 정하며, 이 단서는 감사에 준용된다. 따라서 감사에게도 같은 손해배상청구권이 인정된다. 해임 자체는 주주총회 특별결의로 언제든지 할 수 있고, 다만 정당한 이유가 없으면 손해를 물어 주어야 한다는 구조다.

근거

• 상법 제409조 제1항(주주총회 선임), 제2항(3% 초과 주식의 의결권 제한), 제3항(전자투표 도입 회사의 선임 결의 요건 완화).
• 상법 제368조 제1항: 보통결의는 출석 의결권의 과반수와 발행주식총수 4분의 1 이상의 수로 한다.
• 상법 제368조의4 제1항: 이사회 결의로 전자적 방법에 의한 의결권 행사를 정할 수 있다.
• 상법 제409조의2: 감사의 해임에 관한 의견진술권.
• 상법 제385조 제1항: 임기 중 정당한 이유 없는 해임에 대한 손해배상청구(감사에 준용).

함정 정리

첫째, 전자투표 특칙은 두 요건 중 하나를 「빼 주는」 규정인데, 이를 반대로 요건을 「추가하는」 규정처럼 서술하는 것이 전형적인 오답 설계다. 둘째, 특칙은 「결의할 수 있다」는 재량 규정이므로 선택지에 「하여야 한다」가 나오면 의심해야 한다. 셋째, 전자투표 특칙은 감사의 선임에 관한 것이고, 감사의 해임 결의에까지 요건이 완화되는 것처럼 확대하면 안 된다. 넷째, 3% 규칙은 의결권 없는 주식을 제외한 발행주식총수를 기준으로 하고 정관으로 더 낮출 수 있다는 점까지 함께 기억해야 비슷한 변형 문제를 막을 수 있다.

반례를 하나 들면, 전자투표를 도입하지 않은 회사가 감사를 선임할 때는 3% 규칙으로 대주주의 표가 깎인 상태에서도 출석 의결권의 과반수와 발행주식총수 4분의 1 이상을 모두 채워야 한다. 요건 완화는 전자투표 도입이라는 조건이 붙은 경우에만 작동한다.